——上海杏花樓(集團(tuán))股份有限公司、深圳市八開(kāi)酒業(yè)有限公司、泉州旗牌紅進(jìn)出口貿(mào)易有限公司與南社布蘭茲有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案
中華人民共和國(guó)
上海市高級(jí)人民法院
民事判決書(shū)
（2020）滬民終406號(hào)
上訴人(原審被告)：上海杏花樓(集團(tuán))股份有限公司，住所地中華人民共和國(guó)上海市。
法定代表人：徐若海，該公司董事長(zhǎng)。
上訴人(原審被告)：深圳市八開(kāi)酒業(yè)有限公司，住所地中華人民共和國(guó)廣東省深圳市。
法定代表人：許進(jìn)祿，該公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。
上訴人(原審被告)：泉州旗牌紅進(jìn)出口貿(mào)易有限公司，住所地中華人民共和國(guó)福建省泉州市。
法定代表人：楊寶琴，該公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。
三上訴人共同委托訴訟代理人：陳盛，福建麒順律師事務(wù)所律師。
三上訴人共同委托訴訟代理人：吳冰冰，福建麒順律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審原告)：南社布蘭茲有限公司(SOUTHCORPBRANDSPTYLIMITED)，住所地澳大利亞聯(lián)邦。
法定代表人：安娜·加布里爾·吉布森(AnnaGabrielleGibson)，該公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)主管及法律顧問(wèn)。
委托訴訟代理人：蘇劍飛，上海鴻孚律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：何芳琳，上海鴻孚律師事務(wù)所律師。
上訴人上海杏花樓(集團(tuán))股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)杏花樓公司)、深圳市八開(kāi)酒業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)八開(kāi)酒業(yè)公司)、泉州旗牌紅進(jìn)出口貿(mào)易有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)旗牌紅公司)因與被上訴人南社布蘭茲有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一案，不服上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2018)滬73民初714號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案后，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。三上訴人共同委托訴訟代理人陳盛、吳冰冰，被上訴人委托訴訟代理人蘇劍飛、何芳琳到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。杏花樓公司、八開(kāi)酒業(yè)公司、旗牌紅公司共同上訴請(qǐng)求：依法撤銷(xiāo)原判，或判決駁回被上訴人起訴，或?qū)⒈景敢扑陀泄茌牂?quán)的人民法院，或?qū)⒈景赴l(fā)回重審，或依法改判駁回被上訴人的一審全部訴請(qǐng)。主要上訴理由為：一、被上訴人在提起本案訴訟前已將涉案商標(biāo)以獨(dú)占使用方式許可給案外人易某(上海)貿(mào)易有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)易某公司)，被上訴人對(duì)本案已不享有訴權(quán)。二、一審法院對(duì)本案不享有管轄權(quán)。本案屬于注冊(cè)商標(biāo)間的權(quán)利沖突，本案由一審法院審理并作出實(shí)體判決不符合級(jí)別管轄的規(guī)定。三、三上訴人銷(xiāo)售被訴侵權(quán)產(chǎn)品所使用的文字商標(biāo)與被上訴人的注冊(cè)商標(biāo)并不近似，故未侵害被上訴人的商標(biāo)權(quán)。四、一審法院對(duì)被上訴人一審中提供的部分證據(jù)予以采信，沒(méi)有相應(yīng)法律依據(jù)，據(jù)此所認(rèn)定的案件事實(shí)錯(cuò)誤。五、被訴侵權(quán)產(chǎn)品如確實(shí)構(gòu)成侵權(quán)，經(jīng)濟(jì)損失和合理開(kāi)支也應(yīng)由旗牌紅公司自行全部承擔(dān)。六、如被訴侵權(quán)產(chǎn)品確實(shí)侵害被上訴人商標(biāo)權(quán)，一審法院酌定賠償數(shù)額依據(jù)的情節(jié)錯(cuò)誤，其所確定的賠償數(shù)額明顯過(guò)高。南社布蘭茲有限公司辯稱(chēng)：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予以維持。南社布蘭茲有限公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1.請(qǐng)求判令被告立即停止侵犯原告第XXXXXXX號(hào)“”注冊(cè)商標(biāo)及其對(duì)應(yīng)的中文未注冊(cè)商標(biāo)“奔富”的行為；2.請(qǐng)求判令被告賠償原告人民幣300萬(wàn)元(以下幣種未特別標(biāo)注的均為人民幣)以及為制止侵權(quán)而支出的律師費(fèi)及其他合理費(fèi)用10萬(wàn)元，上述賠償款共計(jì)310萬(wàn)元；3.請(qǐng)求判令被告在《中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》上刊登聲明，消除影響；4.請(qǐng)求判令被告承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。一審審理中，原告將訴訟請(qǐng)求2變更為請(qǐng)求判令被告旗牌紅公司賠償原告經(jīng)濟(jì)損失300萬(wàn)元，被告杏花樓公司、八開(kāi)酒業(yè)公司為其侵權(quán)行為連帶承擔(dān)其中的50萬(wàn)元，三被告共同承擔(dān)為制止侵權(quán)而支出的律師費(fèi)及其他合理費(fèi)用10萬(wàn)元；將訴訟請(qǐng)求3明確為請(qǐng)求判令被告旗牌紅公司在《中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)》上刊登聲明，消除影響。一審?fù)徑Y(jié)束后，原告放棄要求在本案中認(rèn)定“奔富”為未注冊(cè)馳名商標(biāo)的請(qǐng)求，并撤回了要求判令被告立即停止侵犯中文未注冊(cè)馳名商標(biāo)“奔富”的主張。事實(shí)和理由：原告隸屬于澳大利亞最大的葡萄酒生產(chǎn)商富邑葡萄酒集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)富邑公司)?！癙enfolds”(中文音譯名“奔富”)品牌葡萄酒是富邑公司旗下的知名葡萄酒品牌，自上世紀(jì)九十年代進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)以來(lái)，一直廣受?chē)?guó)內(nèi)消費(fèi)者青睞。經(jīng)過(guò)二十余年的宣傳推廣，“Penfolds/奔富”葡萄酒已在中國(guó)消費(fèi)者中享有盛譽(yù)。原告自上世紀(jì)90年代起即在中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)了一系列“Penfolds”商標(biāo)，包括作為本案權(quán)利基礎(chǔ)的第XXXXXXX號(hào)(指定顏色)“”注冊(cè)商標(biāo)，核定使用在第33類(lèi)葡萄酒商品上，申請(qǐng)日為2010年6月9日，注冊(cè)有效期為2011年6月21日至2021年6月20日。原告“Penfolds”品牌葡萄酒在進(jìn)入中國(guó)后，成功的實(shí)現(xiàn)了品牌本土化，其對(duì)應(yīng)的中文音譯名“奔富”，朗朗上口、寓意良好，也帶著喜慶吉祥的濃濃氣息。2018年初，原告發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)上出現(xiàn)大量名為“BenfordsHyland/奔富海蘭酒莊”葡萄酒的涉案侵權(quán)產(chǎn)品，該產(chǎn)品上所使用的“”等標(biāo)識(shí)與原告的注冊(cè)商標(biāo)“”高度類(lèi)似。2018年5月24日，原告委托代理人在位于上海市南京東路XXX號(hào)的“新雅食品”店鋪內(nèi)公證購(gòu)得涉案侵權(quán)產(chǎn)品。根據(jù)公證購(gòu)得的涉案侵權(quán)產(chǎn)品相關(guān)信息及原告的初步調(diào)查，被告杏花樓公司系涉案侵權(quán)產(chǎn)品銷(xiāo)售商，被告八開(kāi)酒業(yè)公司系涉案侵權(quán)產(chǎn)品運(yùn)營(yíng)商，被告旗牌紅公司系涉案侵權(quán)標(biāo)識(shí)“”和“奔富海蘭”等商標(biāo)權(quán)人。此外，被告旗牌紅公司在其運(yùn)營(yíng)的名為“泉州旗牌紅進(jìn)出口貿(mào)易有限公司”1688店鋪亦宣傳推廣涉案侵權(quán)產(chǎn)品。原告認(rèn)為，三被告未經(jīng)原告許可推廣銷(xiāo)售涉案侵權(quán)產(chǎn)品的行為極易誤導(dǎo)消費(fèi)者，造成市場(chǎng)混淆，綜合考慮原告注冊(cè)商標(biāo)“”的知名度，三被告的侵權(quán)行為已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益，給原告的市場(chǎng)聲譽(yù)造成了不可挽回的惡劣影響。據(jù)此，提起訴訟，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。杏花樓公司、八開(kāi)酒業(yè)公司、旗牌紅公司一審共同辯稱(chēng)：一、原告不具備訴訟主體資格，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。根據(jù)旗牌紅公司提供的商標(biāo)獨(dú)占許可使用協(xié)議，原告已于2014年3月26日將涉案第XXXXXXX號(hào)商標(biāo)以獨(dú)占許可使用的方式授權(quán)給案外人易某公司使用，原告無(wú)權(quán)就該商標(biāo)被侵權(quán)提起訴訟。二、因本案無(wú)需對(duì)中文“奔富”商標(biāo)進(jìn)行馳名商標(biāo)認(rèn)定，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于北京、上海、廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院案件管轄的規(guī)定》第一條、第三條，上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)，依法應(yīng)當(dāng)將本案移送至有管轄權(quán)的基層人民法院審理。三、本案中，旗牌紅公司在涉案侵權(quán)產(chǎn)品上使用的“”商標(biāo)和“”商標(biāo)，均系旗牌紅公司的注冊(cè)商標(biāo)，三被告沒(méi)有侵害原告享有的第XXXXXXX號(hào)“”商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。四、因三被告不存在侵害商標(biāo)權(quán)的事實(shí)，故無(wú)需承擔(dān)停止侵權(quán)、消除影響、賠償原告經(jīng)濟(jì)損失等民事責(zé)任。五、杏花樓公司銷(xiāo)售的涉案商品系來(lái)源于被告八開(kāi)酒業(yè)公司，并且在銷(xiāo)售商品時(shí)，八開(kāi)酒業(yè)公司也提供了被告旗牌紅公司注冊(cè)取得的“”商標(biāo)證書(shū)以及正在提交申請(qǐng)并已通過(guò)國(guó)家商標(biāo)初審公告的“”商標(biāo)的相關(guān)材料。杏花樓公司有理由相信該商品不侵害他人商標(biāo)權(quán)。杏花樓公司所經(jīng)營(yíng)的新雅食品商店于2018年4月23日才正式營(yíng)業(yè)，在接到法院起訴材料后，已經(jīng)停止銷(xiāo)售涉案商品。根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)商標(biāo)法)第六十四條第二款的規(guī)定，杏花樓公司在本案中不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。綜上，請(qǐng)求法院駁回原告的所有訴訟請(qǐng)求。
